新新聞》中國《外商投資法》將削減台商優勢,政治干涉商業疑慮未消失

2019年03月22日 18:00 風傳媒
中國國務院總理李克強在本次人大閉幕後記者會指出,會推出一系列有關法規和文件,讓《外商投資法》順利實施。 (AP)

中國國務院總理李克強在本次人大閉幕後記者會指出,會推出一系列有關法規和文件,讓《外商投資法》順利實施。 (AP)

甫閉幕的中國第十三屆全國人大二次會議通過了全球矚目的《外商投資法》,預期將加大開放外資力度,從二○二○年一月一日開始施行。

從去年十二月底,人大常委會初次審議《外商投資法》草案,中國不到三個月就通過《外商投資法》;甚至最後通過版本,又進一步加大對外商保護,被外界認為是受中美貿易戰壓力所致,也延續了中國這次兩會希望推進中美磋商的低姿態。

「服務」列入政府採購公平對待範圍

但外界更關注新法與既有法規介接,以及實行細則能否同時上路等問題,擔心只改皮毛不改結構。

全國人大審議過的《外商投資法》最後版本,新增行政機關人員知悉外商祕密者應保密,不得洩露、非法提供他人,也明定「構成犯罪依法追究刑事責任」;針對知識產權侵權行為則加碼「嚴格依法追究法律責任」;這次並將中國改革營商環境要求的「放管服」(簡政、放管結合、優化服務)入法,同等適用外資;還有外商參與政府採購,除了產品,此次增列所提供的「服務」也應受公平對待。

外資的知識產權保護爭議已久,中國歐盟商會、中國美國商會此次被徵詢《外商投資法》草案意見時,也都要求營業祕密保護,最後修改算是部分回應外資需求。

此次《外商投資法》通過立法後,將從二○二○年起,五年內廢止適用從一九七九年中國改革開放以來,陸續制定的中國外資三法(《中外合資經營企業法》、《外資企業法》及《中外合作經營企業法》)。

中國國家主席習近平去年十一月在首屆中國國際進口博覽會就已先預告:「中國將加快出台外商投資法規,……全面深入實施『准入前國民待遇加負面清單管理制度』。」

藉訂定新法表達政治意向

但事實上,一五年中國商務部已出台過《外國投資法(草案徵求意見稿)》,當時草案高達一七○條。據中國《財新》報導,當時多個部委不能達成共識,遲未提交立法機關審議,後續也對外商投資制度管理有較大分歧。

剛通過的《外商投資法》則僅有四十二條,全國人大副委員長王晨也說明該法是搭建「四梁八柱」的基礎性法律。這顯示中國快馬加鞭,只能先求一個綱要性的架構。一九七九年《中外合資經營企業法》通過時也只有十五條,中國商務部長助理李成鋼曾透露,時任中國最高領導人鄧小平指出,因經驗不足,該法與其說是法,「不如說是我們政治意向的說明。」與現下情形頗有異曲同工之妙。

對此,中美商會、多名全國人大代表皆積極呼籲盡快訂定實行細則,否則新法將難以落地。中國國務院總理李克強雖然在本次人大閉幕後記者會指出,會推出一系列有關法規和文件,讓《外商投資法》順利實施。但從此前分歧如此之大,中國國務院也僅剩九個多月訂定相關辦法,有待觀察是否能如期上路。

中國自二○一二年中共十八大定調加大開放以來,已先在上海等地成立自貿區,試辦准入前國民待遇加負面清單管理制度;負面清單也經歷四次修訂,從一三年版一九○項縮減至一八年版四十五項,也讓特斯拉(Tesla)新能源車廠、證券信用評鑑機構穆迪(Moody's)落地中國。

國家安全審查被嫌定義不清楚

中國商務部也指出,將進一步縮減限制,但新法具體如何落實?全國人大代表、北京市發改委主任談緒祥舉例,北京市將全面清理取消負面清單之外對外資的準入限制,也要取消外資在政府採購、標準制定、資金補助、產業及科技政策、註冊登記、上市融資等方面,與內資不一致的措施。

但橫亙在中國眼前的難題,還包括《外商投資法》規定對外資進行「國家安全審查」。除了中美商會認為過於模糊,從中國現有規定《自由貿易試驗區外商投資國家安全審查試行辦法》看來,審查內容包括對「國防安全」、「國家經濟穩定運行」、「社會基本生活秩序」、「國家文化安全、公共道德」、「國家網路安全」、「國家安全關鍵技術研發能力」的影響,定義也不夠清楚。

此外,中國相關研究也指出,根據近年自貿區試辦結果,外商國安審查機制有多頭馬車、聯審會權責不明及效率低落等問題。全國人大委員、前最高檢察院公訴二廳廳長鮮鐵可也在草案二審(含全國人大共三審)表示,應列舉什麼情況是「可能影響國家安全的投資」,並規定審查形式、審查範圍、救濟渠道。

另一個爭執點是,此次《外商投資法》雖規定外商「基於自願原則和商業規則開展技術合作。……各方遵循公平原則平等協商確定。行政機關及其工作人員不得利用行政手段強制轉讓技術。」

但全國人大代表、廣汽集團董事長曾慶洪審議草案時指出,應進一步明確「行政手段」的定義。中國歐盟商會也認為,這一條款為「非行政機構」使用任何其他手段強制轉讓技術留下可能性。全國人大常委會委員、中國社會科學院副院長蔡昉則曾建議可否改成類似於「不得以技術轉讓做為準入條件或限制」。

港澳台資應持續關注配套

此次修法過程,港澳台資在《外商投資法》通過後的適法地位也爭議多時。李克強指出,港澳台資可參照或比照適用《外商投資法》,並沿用既有制度。

不過,華中科技大學教授陳波撰文提醒,隨著中國將外商投資負面清單逐步縮減,港澳台資的准入市場優勢地位將逐漸被削減。至於台商未來投資中國恐接受國安審查的爭議,其實港澳台資在自貿區相關審查規定就已比照入法,接下來應持續關注配套。

此外,中國還須落實外商申訴管道、司法公平對待外商,以及跟《合同法》、《公司法》、《民法》及金融相關法規銜接問題;還有如何認定及管理已在中國大規模套用的協議控制(VIE)外資投資模式,即境外上市公司通過協議控制境內公司。

中國方達律師事務所合夥人方健接受媒體訪問指出,《外商投資法》適用主體包括間接在中國投資的外國企業或外國其他組織,「那阿里巴巴從境外投到境內算不算外資?」

另外,新法通過後,中國政府是否真的不再只補貼本國企業?真正核心的議題之一是法案中規定「外商投資企業依法平等適用國家支持企業發展的各項政策」,能否真正落實為中國對企業或個人補貼都不再分內外資,也就是中美貿易戰的兩方核心爭論之一;或者中國會另外巧立補助名目,皆仍待觀察。

中國外資關鍵數字

1.截至2018年,投資外商累計95.9萬個,累計使用外資高過2.1兆美元
2.2018年投資外商6.05萬個,年增69.79
3.2018年實際使用外資1349.7億美元
4.2018年美資34.5億美元,年增124.03% 
5.2017年外資帶來城鎮就業人數2581萬人
6.2018年外資企業貢獻GDP占7.82%,年增4.8

資料來源:2019年中國發展高層論壇

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